Договор исполнен, но не закрыт в ЕИС: можно ли использовать опыт в новой закупке

Подрядчик закончил работы, заказчик подписал последний акт, но в ЕИС контракт всё ещё имеет статус «Исполнение». Можно ли использовать его как опыт в следующей закупке?

По одному статусу ЕИС ответить нельзя. Пригодность прошлого договора зависит от того, для чего именно нужен опыт: для дополнительных требований по Постановлению № 2571, универсального требования ч. 2.1 ст. 31, балльной оценки по Постановлению № 2604, подтверждения добросовестности по ст. 37 или освобождения от обеспечения по ч. 8.1 ст. 96.

В одном режиме незавершённый интерфейсный статус сам по себе не исключает опыт. В другом федеральный закон прямо требует информацию из реестра контрактов — и тогда папка подписанных актов не заменяет реестровое условие.

Сначала разберите, что именно завершено

Фраза «договор исполнен» часто объединяет разные события:

• поставщик выполнил весь предусмотренный объём;

• заказчик принял результат;

• заказчик оплатил его;

• контракт расторгнут;

• окончился срок договора;

• продолжается гарантийный период.

Это разные юридические факты.

По ст. 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает соответствующее обязательство. При этом у заказчика может отдельно сохраняться обязанность оплатить уже принятое исполнение.

И ст. 103 Закона № 44-ФЗ разделяет в реестре сведения об исполнении, стоимости исполненных обязательств и оплате, приёмке, неустойках и расторжении.

Поэтому неоплата заказчиком сама по себе ещё не означает, что поставщик ничего не исполнил.

Расторжение тоже не надо путать с полным исполнением первоначального объёма. По ст. 453 ГК РФ расторжение прекращает обязательства с учётом закона, договора и существа обязательства. Но сам факт расторжения не доказывает, что весь первоначально предусмотренный объём выполнен.

Продолжающаяся гарантия — ещё один самостоятельный слой. Она не создаёт универсального правила «пока гарантия идёт, опыта нет». Для следующей закупки нужно смотреть, что именно соответствующая норма считает исполненным договором.

Для разных целей действуют разные правила

Все столбцы — прокрутите таблицу по горизонтали ↔

Основание	Что нужно от прошлого договора	Реестр	Правопреемство
Ч. 2 ст. 31 + ПП № 2571	исполненный договор нужного вида и документы конкретной позиции	статус сам по себе не всегда решающий	по правилам конкретной позиции
Ч. 2.1 ст. 31	исполненный за 3 года контракт/договор, стоимость исполнения ≥20% новой НМЦК	один из способов подтверждения установлен п. 4 № 2571	учитывается
ПП № 2604	исполненные сопоставимые договоры	номер записи заменяет документы только при наличии в открытом реестре и документов, и информации о них	учитывается при наличии подтверждения
Ст. 37	три контракта за 3 года без штрафов и пеней	требуется информация из реестра контрактов	учитывается
Ч. 8.1 ст. 96	три контракта за 3 года без неустоек	требуется информация из реестра контрактов	не учитывается

Отсюда два одинаково неверных вывода:

«Пока ЕИС не показывает финальный статус, договор нигде не годится».

и

«Если последний акт подписан, договор подходит для любой следующей закупки».

ПП № 2571: статус «Исполнение» не всегда решающий

Возьмём характерный пример — позицию 10 приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571.

Она касается, в частности, закупки работ по капитальному ремонту объекта капитального строительства, за исключением линейного объекта.

Для подтверждения опыта непосредственно такого капитального ремонта предусмотрены исполненный договор и акт выполненных работ, подтверждающий цену. Цена выполненных работ должна достигать установленного для этой позиции уровня относительно НМЦК новой закупки. Для опыта строительного подряда комплект документов может быть шире.

Банковская выписка о полной оплате прежним заказчиком в качестве общего обязательного документа позиции 10 не названа.

Это важно. Если подрядчик полностью выполнил требуемые работы и они приняты, задержка оплаты со стороны прежнего заказчика не превращается автоматически в отсутствие опыта.

Но универсализировать это нельзя: каждая позиция № 2571 имеет свой предмет и свой перечень подтверждений.

Неполная запись и противоречие — не одно и то же

П. 3 Постановления № 2571 требует направлять предусмотренные приложением документы в полном объёме и с приложениями, если для конкретного документа не установлено исключение.

Если требуемые документы и сведения о них находятся в открытом государственном реестре, в предусмотренных постановлением случаях может использоваться номер реестровой записи.

При этом постановление устанавливает приоритет информации ЕИС при противоречии между сведениями системы и направленными участником документами. Но просто статус «Исполнение» или отсутствие части документов в карточке — ещё не обязательно такое противоречие.

ФАС отдельно разбирала контракт со статусом «Исполнение»

В разделе 3 письма ФАС России от 11.01.2024 № МШ/875/24 рассмотрена именно ситуация, когда прошлый контракт или договор в реестре имеет статус «Исполнение».

ФАС указала: такой статус и отсутствие необходимых документов непосредственно в реестре старого контракта сами по себе не свидетельствуют об отсутствии требуемого опыта, если полный перечень документов по № 2571 имеется в реестре участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

Логика в том, что сведения о старом контракте и его статусе размещает прежний заказчик. Поставщик не обладает полномочиями самостоятельно изменить их.

Но письмо — ненормативная позиция ФАС по применению ПП № 2571, а не универсальное правило для любых способов подтверждения опыта. Его нельзя переносить на ст. 37 или ч. 8.1 ст. 96, где сам закон требует реестровую информацию.

Отдельный вопрос о том, можно ли выделить часть большого договора как самостоятельный опыт, разобран в материале «Опыт: договор целиком, Постановления № 2571 и № 2604». Здесь важно другое: незакрытый статус и неполнота исполнения договора — не одно и то же.

Ч. 2.1 ст. 31: один договор и три способа подтверждения

Ч. 2.1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ применяется при конкурентных способах, если НМЦК или предусмотренная законом сумма НМЦК составляет 20 млн рублей и более, за исключением случаев, когда Правительство уже установило дополнительные требования по ч. 2.

Требуется исполнение участником, с учётом правопреемства, в течение трёх лет до даты подачи заявки контракта по 44-ФЗ или договора по 223-ФЗ.

Стоимость исполненных обязательств должна быть не менее 20% НМЦК новой закупки. Если поставщику при исполнении предъявлялись требования об уплате штрафов или пеней, такие требования должны быть исполнены.

При этом п. 4 Постановления № 2571 предусматривает альтернативные способы подтверждения требования ч. 2.1. Достаточно одного из установленных вариантов:

• номер записи реестра контрактов — когда информация и документы надлежащим образом включены в реестр и размещены на официальном сайте ЕИС;

• выписка из закрытого реестра контрактов в предусмотренном случае;

• исполненный контракт по 44-ФЗ или договор по 223-ФЗ вместе с актом приёмки, подтверждающим цену исполненного.

Поэтому применительно к ч. 2.1 неправильно требовать один универсальный «полный комплект» независимо от способа подтверждения.

При электронной процедуре документы передаёт оператор

Отдельно нужно различать содержание доказательств и канал их передачи.

П. 3 ч. 6 ст. 43 Закона № 44-ФЗ относится именно к электронным процедурам.

В них информацию и документы, подтверждающие соответствие дополнительным требованиям ч. 2 или 2.1 ст. 31, участник не включает непосредственно в заявку. Заказчику их направляет оператор электронной площадки из реестра участников, аккредитованных на этой площадке. Для закрытых процедур закон устанавливает отдельные конструкции.

Поэтому при электронной закупке недостаточно иметь файл у себя на компьютере.

Ч. 13 ст. 24.2 Закона № 44-ФЗ даёт оператору пять рабочих дней со дня, следующего за днём получения документов, на решение об их размещении в реестре либо об отказе. После решения уведомление участнику направляется в течение одного часа.

Загружать подтверждение вечером перед окончанием подачи рискованно: мгновенного появления документов закон не обещает.

ПП № 2604: для баллов проверяется исполненный договор

По п. 28 Положения об оценке заявок № 2604 заказчик может оценивать:

• общую цену исполненных участником договоров;

• их количество;

• наибольшую цену одного исполненного договора.

Заказчик определяет сопоставимый предмет и документы, подтверждающие опыт, включая исполненный договор и акты приёмки.

Для статьи о «незакрытом» договоре здесь важны ещё четыре правила.

Первое. Последний акт, относящийся к оцениваемому договору, должен быть подписан не ранее чем за пять лет до даты окончания срока подачи заявок.

Второе. К оценке могут приниматься договоры, исполненные с учётом правопреемства, если в заявке есть документ, подтверждающий правопреемство.

Третье. Заказчик вправе установить, что к оценке принимаются только договоры, по которым исполнены требования об уплате начисленных неустоек.

Четвёртое. Подп. «ж» п. 28 позволяет вместо самих документов указать номер реестровой записи лишь тогда, когда в открытом и общедоступном государственном реестре содержатся и необходимые документы, и информация о них. Одного существования номера договора недостаточно.

Если нужных материалов в реестре нет, вопрос решается по правилам подачи подтверждений конкретного конкурса, а не по интерфейсному статусу карточки.

О дозапросе документов и границах оценки в закупках по 223-ФЗ есть отдельный материал «Дозапрос: три договора и оценка по 223-ФЗ».

Ст. 37: здесь нужна именно информация из реестра

У антидемпинговой добросовестности другая конструкция.

Ч. 3 ст. 37 Закона № 44-ФЗ требует информацию, содержащуюся в реестре контрактов, которая подтверждает исполнение участником в течение трёх лет до даты подачи заявки трёх контрактов с учётом правопреемства.

Все три контракта должны быть исполнены без применения к участнику штрафов и пеней, а цена как минимум одного должна составлять не менее 20% НМЦК новой закупки.

Здесь письмо ФАС о статусе «Исполнение» по ПП № 2571 не заменяет требование закона.

При этом ст. 37 нельзя описывать как универсальный способ «заменить обеспечение тремя контрактами».

Если НМЦК конкурса или аукциона составляет 15 млн рублей и менее, снижение достигло 25% и более и в закупке установлено требование обеспечения исполнения контракта в соответствии со ст. 96, ч. 2 ст. 37 позволяет использовать предусмотренную законом конструкцию с информацией о добросовестности и обеспечением в обычном размере вместо повышенного обеспечения. Для НМЦК более 15 млн действует иной антидемпинговый режим.

Эти границы подробно разобраны в материале «Три контракта вместо обеспечения».

Ч. 8.1 ст. 96: реестровая информация для освобождения от обеспечения

Отдельная конструкция действует для закупок по п. 1 ч. 1 ст. 30 у СМП и СОНКО.

По ч. 8.1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ участник, с которым заключается контракт, может быть освобождён от обеспечения исполнения контракта и обеспечения гарантийных обязательств при соблюдении условий нормы.

Нужна информация из реестра контрактов, подтверждающая исполнение этим участником:

• трёх контрактов;

• в течение трёх лет до даты подачи заявки;

• без учёта правопреемства;

• без применения к нему неустоек;

• с общей суммой цен этих трёх контрактов не менее НМЦК новой закупки.

Такую информацию участник представляет до заключения нового контракта в предусмотренных законом случаях.

Здесь комплект актов вне реестра не заменяет прямое условие ч. 8.1.

Учебный пример № 1: капремонт выполнен, а статус ещё «Исполнение»

УЧЕБНЫЙ ПРИМЕР.

Подрядчик полностью выполнил капитальный ремонт объекта капитального строительства, не являющегося линейным объектом. Итоговый акт подписан на весь предусмотренный договором объём.

В реестре старого контракта всё ещё отображается статус «Исполнение».

Через некоторое время подрядчик участвует в электронной закупке, где применяется позиция 10 ПП № 2571. Все требуемые этой позицией документы по его опыту заранее размещены в реестре участников электронной площадки.

Сам статус «Исполнение» в старой карточке в такой заданной ситуации не следует автоматически считать доказательством отсутствия опыта. Именно такую границу проводит ненормативное письмо ФАС № МШ/875/24.

Но из этого нельзя сделать следующий шаг:

«раз ФАС разрешила такой опыт по № 2571, этот же контракт автоматически подходит по ст. 37 и ч. 8.1 ст. 96».

Для этих двух механизмов федеральный закон прямо требует реестровую информацию на установленных им условиях.

Учебный пример № 2: заказчик ещё должен деньги

УЧЕБНЫЙ ПРИМЕР.

Компания полностью исполнила контракт два года назад, то есть он попадает в трёхлетний период до даты подачи новой заявки.

Стоимость исполненных обязательств по нему — 6 млн рублей. НМЦК новой конкурентной закупки — 25 млн рублей.

20% новой НМЦК составляют:

25 000 000 × 20% = 5 000 000 рублей.

Условие по стоимости выполнено: 6 млн больше 5 млн.

Прежний заказчик принял весь результат, но оплатил пока только 90% цены. Требований об уплате неустоек к исполнителю нет. Правительством для участников новой закупки не установлено специальных требований по ч. 2 ст. 31, поэтому применяется ч. 2.1.

В такой заданной ситуации сама задолженность прежнего заказчика не означает автоматически отсутствия опыта. Ч. 2.1 проверяет исполнение участником контракта или договора и стоимость исполненных обязательств.

Но соответствие нужно подтвердить одним из способов п. 4 ПП № 2571. А если новая процедура электронная, информация и документы по дополнительному требованию попадут заказчику по операторскому каналу ст. 43 — поэтому их наличие в реестре участника надо проверить заранее.

Что делать с расторгнутым договором и гарантией

Самый рискованный короткий путь — увидеть несколько подписанных актов по расторгнутому договору и объявить его «исполненным».

Если договор прекратился после выполнения только части первоначального объёма, сам статус расторжения не превращает эту часть в исполненный в полном объёме договор.

Но и категорический вывод «расторгнутый договор никогда не может иметь значения для опыта» слишком широк. Нужно смотреть конкретное основание следующей закупки, содержание договора, объём фактического исполнения и перечень документов.

Тот же подход нужен к гарантии.

Если основные работы закончены и приняты, продолжающийся гарантийный срок сам по себе не установлен рассмотренными нормами как универсальный запрет использовать исполнение в качестве опыта. Но если конкретное основание или документация связывает пригодность договора с дополнительным условием, его нужно проверить отдельно.

223-ФЗ: статус реестра не заменяет требования новой закупки

По ч. 2 ст. 4.1 Закона № 223-ФЗ заказчик вносит информацию о результатах исполнения договора в реестр договоров в течение десяти дней со дня исполнения, изменения или расторжения.

Постановление Правительства РФ № 1132 конкретизирует состав информации и документов, в том числе сведения об исполнении, приёмке и оплате.

Но из этого не следует универсальное федеральное правило:

«Договор по 223-ФЗ становится пригодным опытом только после появления определённого статуса ЕИС».

Для новой закупки нужно читать закон, положение о закупке и документацию конкретного заказчика с учётом принципов ст. 3 Закона № 223-ФЗ.

То, что заказчик записал определённое требование к опыту в документации, само по себе ещё не доказывает правомерность любого такого условия.

Проверочный маршрут перед следующей заявкой

Перед тем как рассчитывать на старый договор, последовательно проверьте восемь пунктов.

1. Для чего нужен опыт? ПП № 2571, ч. 2.1 ст. 31, оценка по № 2604, ст. 37, ч. 8.1 ст. 96 или новая закупка по 223-ФЗ требуют разных доказательств.

2. Что фактически исполнено? Сопоставьте договор, последний акт, объём и стоимость исполнения. Не подменяйте частичное исполнение полным договором.

3. Отделите оплату заказчика и гарантию. Они важны, но не дают универсального ответа о наличии опыта.

4. Если договор расторгнут — проверьте основание и объём. Само слово «расторгнут» не равно ни полному исполнению, ни автоматической непригодности во всех режимах.

5. Найдите точный перечень доказательств. Для ч. 2.1 ст. 31 выберите один из способов п. 4 ПП № 2571. Для конкретной позиции ч. 2 ст. 31 используйте её собственный набор документов.

6. Проверьте реестр. Для № 2604 номер записи помогает только при наличии в открытом реестре и нужных документов, и информации о них. Для ст. 37 и ч. 8.1 ст. 96 сама реестровая информация — часть установленного законом условия.

7. При электронной процедуре проверьте реестр участника площадки. Документы по дополнительным требованиям ч. 2 и 2.1 ст. 31 направляет заказчику оператор, а не сам участник в составе заявки.

8. Не откладывайте на последний день. По ст. 24.2 Закона № 44-ФЗ у оператора есть до пяти рабочих дней со дня, следующего за получением документов, для решения об их размещении.

Главное

Надпись «Исполнение» в ЕИС сама по себе не означает, что опыт отсутствует. Но и последний подписанный акт не превращает прошлый договор в универсальное подтверждение для любой следующей закупки.

Для ПП № 2571 статус старой карточки может быть не решающим, если выполнены требования конкретной позиции и надлежащие документы доступны по предусмотренному механизму.

Для ч. 2.1 ст. 31 нужно проверить исполнение в трёхлетнем периоде, 20-процентный ценовой порог, неустойки, правопреемство и один из способов подтверждения по п. 4 ПП № 2571.

Для ПП № 2604 важны исполненный сопоставимый договор, пятилетняя граница по последнему акту, документы, возможное правопреемство и условия конкретного порядка оценки.

Для ст. 37 и ч. 8.1 ст. 96 требования к реестровой информации установлены непосредственно законом и различаются в том числе по правопреемству.

Поэтому до следующей заявки проверяйте не название статуса ЕИС, а конкретное правовое основание, фактический объём исполнения, нужные документы, сведения реестра и канал, по которому подтверждение попадёт заказчику.