Три контракта вместо обеспечения: что проверить перед подписанием

Актуально на 2 октября 2026 года

Три исполненных контракта в 44-ФЗ используются в двух разных механизмах.

Часть 8.1 статьи 96 может освободить участника от обеспечения исполнения контракта, в том числе рассчитанного с учетом антидемпинговых требований статьи 37, и от обеспечения гарантийных обязательств. Части 2–3 статьи 37 решают другую задачу: при НМЦК не более 15 млн рублей позволяют подтвердить добросовестность вместо повышенного антидемпингового обеспечения, одновременно предоставив обычное обеспечение исполнения контракта — если требование ОИК вообще установлено по статье 96.

Освобождение по ч. 8.1 ст. 96 касается именно перечисленных видов обеспечения. Оно не отменяет автоматически другие применимые требования статьи 37: например, запрет аванса по ч. 13 или специальные требования к обоснованию демпинговой цены в случаях, предусмотренных ч. 9–10. Статья 37 44-ФЗ и статья 96 44-ФЗ.

Обеспечение заявки — другой вопрос. И эти правила относятся к 44-ФЗ: переносить их на закупки по 223-ФЗ нельзя.

Два механизма в одной таблице

Все столбцы — прокрутите таблицу по горизонтали ↔

Что проверяем	Ч. 8.1 ст. 96	Ч. 2–3 ст. 37
Результат	Освобождение от ОИК, включая рассчитанное с учетом ст. 37, и от обеспечения гарантийных обязательств	Добросовестность вместо повышенного ОИК + обычное ОИК, если требование ОИК установлено
Текущая закупка	Только по п. 1 ч. 1 ст. 30 — среди СМП и СОНО	Конкурс или аукцион
Порог снижения	Сам по себе не условие ч. 8.1	25% и более, включая ровно 25%
НМЦК для альтернативы добросовестности	Отдельного порога 15 млн нет	15 млн и менее, включая ровно 15 млн
Три старых контракта	Да	Да
Период	Исполнены за 3 года до даты подачи заявки	То же
Правопреемство	Не учитывается	Допускается
Неустойки	Все три исполнены без применения штрафов и пеней	То же
Ценовой тест	Сумма цен трех ≥ НМЦК	Хотя бы один ≥20% НМЦК
Передача информации	До заключения контракта	При направлении подписанного проекта в электронном конкурсе/аукционе

Когда три контракта освобождают от обеспечения

Часть 8.1 статьи 96 действует только при заключении контракта по результатам закупки по п. 1 ч. 1 ст. 30. Одного статуса СМП у победителя недостаточно: сама закупка должна быть проведена среди СМП и предусмотренных статьей 30 социально ориентированных НКО. Статья 30 44-ФЗ.

На 2 октября 2026 года НМЦК такой закупки не должна превышать 20 млн рублей. Федеральный закон от 04.08.2026 № 279-ФЗ повышает лимит до 30 млн, но это изменение вступает в силу только 1 января 2027 года. Полный текст № 279-ФЗ.

Для освобождения участник должен представить информацию из реестра контрактов о трех контрактах, которые он:

• исполнил в течение трех лет до даты подачи заявки в текущую закупку;
• исполнил без учета правопреемства;
• исполнил без применения к нему неустоек — штрафов и пеней.

Дополнительно сумма цен трех контрактов должна быть не меньше НМЦК новой закупки. Информация представляется до заключения нового контракта. Часть 8.1 статьи 96.

Закон связывает трехлетний период с исполнением, а не устанавливает самостоятельное требование, чтобы все три договора еще и были заключены внутри этих трех лет. В старом письме Минфина № 24-03-08/35075 использована более узкая формулировка о заключенных и исполненных контрактах, но письмо ненормативно и не может добавлять к действующему тексту закона новое условие. Письмо Минфина от 29.04.2020 № 24-03-08/35075.

Когда три контракта только подтверждают добросовестность

Статья 37 применяется к конкурсу и аукциону. Порог — снижение цены на 25% и более, поэтому ровно 25% уже учитывается.

Если НМЦК свыше 15 млн рублей и требование ОИК установлено по статье 96, часть 1 статьи 37 предусматривает повышенный размер обеспечения.

Если НМЦК составляет 15 млн рублей или меньше, включая ровно 15 млн, и требование ОИК установлено, часть 2 дает альтернативу: повышенное обеспечение либо информация о добросовестности по ч. 3 с одновременным предоставлением обычного ОИК. Статья 37.

Для добросовестности нужны три контракта из реестра, исполненные в течение трех лет до даты подачи заявки без применения к участнику штрафов и пеней. Но здесь:

• правопреемство допускается;
• складывать цены трех контрактов не нужно;
• цена хотя бы одного должна составлять не менее 20% НМЦК.

Это принципиально иной тест, чем в ч. 8.1 ст. 96.

Если требование ОИК в конкретной закупке законно не установлено, нельзя механически требовать от поставщика повышенное или обычное обеспечение только из-за процента снижения: ч. 1, 2 и 6 ст. 37 прямо связывают его предоставление с установленным по статье 96 требованием ОИК. Например, при казначейском сопровождении ч. 6.1 ст. 96 в предусмотренных ею условиях позволяет заказчику ОИК не устанавливать. Статья 96.

Три разные денежные базы

В одной закупке среди СМП могут одновременно использоваться три совершенно разных расчета.

Для ч. 8.1 ст. 96:

цена №1 + цена №2 + цена №3 ≥ НМЦК

Для ч. 3 ст. 37:

цена хотя бы одного старого контракта ≥ 20% НМЦК

Для обычного ОИК в закупке по п. 1 ч. 1 ст. 30: если заказчик установил такое требование, ч. 6.2 ст. 96 рассчитывает размер обеспечения от цены заключаемого контракта, а не от НМЦК.

Пример 1. Добросовестности хватает, освобождения — нет

Учебные допущения: электронный аукцион по п. 1 ч. 1 ст. 30; НМЦК 10 млн рублей; требование ОИК установлено; все три старых контракта находятся в реестре, исполнены участником в течение трех лет до даты подачи заявки, без применения неустоек; правопреемства нет; аванса и специальных корректировок размера ОИК нет.

Цена победителя — 7,5 млн рублей, снижение ровно 25%.

Старые контракты: 2,2 млн, 1 млн и 0,8 млн.

Для статьи 37:

10 млн × 20% = 2 млн.

Один контракт стоит 2,2 млн — тест ч. 3 ст. 37 проходит.

Для статьи 96:

2,2 + 1 + 0,8 = 4 млн.

4 млн меньше НМЦК 10 млн — освобождения по ч. 8.1 нет.

Если обычное ОИК установлено в размере 5%, то при указанных допущениях его база в закупке по п. 1 ч. 1 ст. 30 — цена нового контракта:

7,5 млн × 5% = 375 000 рублей.

То есть один комплект может подтвердить добросовестность, но не дать освобождение от ОИК.

Пример 2. Правопреемство меняет результат

Учебные допущения: конкурс или аукцион, НМЦК 12 млн рублей, снижение 30%, требование ОИК установлено; три контракта на 6, 5 и 4 млн рублей находятся в реестре, исполнены в требуемом трехлетнем периоде без применения неустоек, остальные условия соблюдены. Но участник учитывает их в порядке правопреемства.

Для ст. 37:

12 млн × 20% = 2,4 млн.

Контракт на 6 млн превышает порог, а правопреемство ч. 3 допускает. Тест добросовестности пройден.

Для ч. 8.1 ст. 96 общая сумма тоже достаточна:

6 + 5 + 4 = 15 млн > 12 млн.

Но освобождения нет, потому что для статьи 96 контракты должны быть исполнены участником без учета правопреемства.

Пример 3. НМЦК выше 15 млн

Учебные допущения: электронный аукцион по п. 1 ч. 1 ст. 30; НМЦК 18 млн рублей; цена победителя 12,6 млн, снижение 30%; требование ОИК установлено; три старых контракта на 7, 6 и 5 млн находятся в реестре, исполнены самим участником в требуемый трехлетний период без применения к нему неустоек; остальные условия ч. 8.1 соблюдены.

При НМЦК 18 млн использовать альтернативу добросовестности по ч. 2–3 ст. 37 нельзя: она предусмотрена только для НМЦК не более 15 млн.

Но:

7 + 6 + 5 = 18 млн.

Следовательно, ч. 8.1 ст. 96 может освободить поставщика от ОИК, в том числе рассчитанного с учетом статьи 37, и от обеспечения гарантийных обязательств. Это не означает освобождение от иных применимых требований статьи 37.

Уплата и списание неустойки не означают ее отсутствия

Юридический критерий закона — исполнение трех контрактов без применения к участнику неустоек. Реестр помогает это доказать, но сам по себе не заменяет этот критерий.

Минфин в письме от 25.01.2024 № 24-06-06/5682 считает, что для этих механизмов следует использовать только контракты, по которым неустойки не начислялись. Если правомерно начисленный штраф или пеню затем уплатили либо списали, факт применения ответственности от этого не исчезает. Письмо ненормативно, но его позиция соответствует различию между самим применением ответственности и последующим погашением задолженности. Письмо № 24-06-06/5682.

Другая ситуация — отмена ошибочного начисления. Ее нельзя автоматически приравнять к списанию правомерно начисленной неустойки. Здесь нужно проверять конкретные документы об отмене, ее основание, итог спора или корректировки и актуальное состояние реестровых сведений.

Что делать с частично расторгнутым контрактом

Наименее спорный вариант — полностью исполненный контракт без применения неустоек.

Письмо Минфина № 24-03-08/35075 рассматривает более узкую ситуацию: контракт частично исполнили, а затем расторгли по соглашению сторон из-за уменьшения потребности заказчика. Минфин допускал использование сведений с учетом фактической цены исполненного контракта. Полный текст письма.

Это ненормативная позиция для конкретной конструкции, а не правило о пригодности любого расторгнутого договора. Ее также нельзя автоматически переносить на расчет 20% по ч. 3 ст. 37.

Что проверить до подписания

По каждому из трех старых контрактов стоит проверить:

1. реестровый номер и лицо, указанное поставщиком;
2. подтверждение исполнения в реестре;
3. дату исполнения относительно даты подачи текущей заявки;
4. актуальную цену с учетом изменений;
5. применение штрафов и пеней, а не только наличие непогашенного долга;
6. расторжение, если оно было, и его основание;
7. правопреемство;
8. нужный ценовой тест: сумма трех для ст. 96 или один контракт от 20% НМЦК для ст. 37.

Это практический чек-лист, а не установленный законом пакет документов.

Совместная закупка и закупка с неопределенным количеством — границы обычного алгоритма: в них расчетную базу надо проверять отдельно. Для совместной закупки существует ненормативная позиция Минфина от 04.02.2026 № 24-06-06/7825: полный текст письма.

Когда передавать сведения

По ч. 5 ст. 37 в электронном конкурсе или аукционе информация о добросовестности предоставляется при направлении заказчику подписанного проекта контракта. Статья 37.

По ч. 8.1 ст. 96 информация для освобождения представляется до заключения контракта в случаях, установленных законом для предоставления ОИК.

В обычной электронной процедуре статья 51 дает участнику на первой стадии не более пяти рабочих дней после размещения проекта заказчиком для предусмотренного законом действия. Но правило «всегда пять дней» неверно: после протокола разногласий возникает следующая стадия, где для участника установлен иной срок.

Универсального названия кнопки для передачи трех контрактов закон не устанавливает. Поэтому нужно использовать предусмотренный конкретной системой способ и сохранить подтверждение состава и времени отправки: какие сведения переданы, какие реестровые номера указаны и когда система зафиксировала действие.

Отдельное исключение для ЖНВЛП

Часть 12 статьи 37 не отключает антидемпинговые правила для любых лекарств. Она устанавливает исключение для закупок лекарственных препаратов из перечня ЖНВЛП, когда предложенная цена всех закупаемых лекарственных препаратов снижена не более чем на 25% относительно их зарегистрированной предельной отпускной цены.

База здесь — зарегистрированная предельная отпускная цена, а не НМЦК. Поэтому даже большое снижение относительно НМЦК само по себе не отвечает на вопрос о применимости ч. 12. Часть 12 статьи 37.

Если комплект трех контрактов не подходит

Нельзя автоматически переходить к «обычному обеспечению». Сначала нужно определить применимый режим.

Если закупка не является конкурсом или аукционом, статья 37 по одному лишь проценту снижения не применяется.

Если это конкурс или аукцион, снижение составляет 25% и более, нет применимого исключения из статьи 37 и требование ОИК установлено, тогда:

• при НМЦК до 15 млн рублей включительно — либо повышенное обеспечение, либо добросовестность по ч. 3 вместе с обычным ОИК;
• при НМЦК свыше 15 млн рублей — применяется повышенный размер ОИК по ч. 1 ст. 37;
• дополнительно надо учитывать иные применимые требования статьи 37.

Если требование ОИК по статье 96 не установлено, положения ч. 1, 2 и 6 ст. 37 о предоставлении такого обеспечения нельзя применять так, будто оно установлено автоматически.

Когда ОИК требуется, участник выбирает деньги либо независимую гарантию, отвечающую требованиям статьи 45 44-ФЗ, по правилам статьи 96.

Поэтому три старых контракта стоит проверять еще до финальной стадии заключения нового. Для расчета финансовой нагрузки до подачи заявки пригодится материал «Как выбрать первый тендер и не уйти в минус», а общий маршрут начинающего поставщика разобран в статье «Госзакупки с нуля: с чего начать малому бизнесу».

Главное — не использовать фразу «у меня есть три хороших контракта» как универсальный ответ. Для ч. 8.1 ст. 96 нужны закупка по п. 1 ч. 1 ст. 30, исполнение самим участником без правопреемства, отсутствие применения неустоек и сумма трех цен не ниже НМЦК. Для ч. 3 ст. 37 условия другие: конкурс или аукцион, соответствующий антидемпинговый режим, допускаемое правопреемство и один контракт стоимостью не менее 20% НМЦК. Проверять нужно именно тот набор условий, на который поставщик собирается ссылаться при подписании.